刑法基础论 · 根据论

刑法学派之争（古典学派与近代学派）

德 Schulenstreit日新旧両派の争い英 classical vs. positivist school待核实

十九世纪末到二十世纪上半叶的根本立场之争：刑法评价的是行为还是行为人？犯罪是自由意志的产物，还是由素质与环境决定？它在、、、刑罚等几乎所有问题上都推出对立的结论，至今仍以「与」的形式影响日本与中国大陆的刑法学。

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学习路线

从根据论读起，再到中间问题和具体问题；每个问题都有自己的学习导引

从这里开始根据论犯罪是自由意志的产物，还是由素质与环境决定的？
意志自由论（非决定论） / 决定论 / 相对的意志自由论（软决定论）没有先决问题
根据论刑法评价的重心是行为及其结果（客观主义），还是行为人的危险性格（主观主义）？
客观主义（行为主义） / 主观主义（行为人主义） / 折中（以行为为基础，兼顾行为人）先要回答 1 个先决问题

以本专题的根据论问题为出发点的学说

古典学派（客观主义）→ 客观主义（行为主义）

以意志自由为前提，刑法评价的对象是外部的行为及其结果；刑罚是对行为的报应（后期古典学派）或一般预防（前期古典学派）。在未遂、共犯、罪数等问题上坚持客观主义：未遂须有客观危险，共犯从属于正犯的实行。

近代学派（主观主义）→ 主观主义（行为人主义）

犯罪是行为人危险性格的表现，由素质与环境决定；「应受处罚的不是行为，而是行为人」。刑罚的目的是特别预防与社会防卫。在未遂、共犯等问题上采主观主义：犯意一旦确定地表现出来即可处罚，教唆行为本身即可罚。