违法性 · 具体问题
正当防卫(根据与限度)
德 Notwehr日 正当防衛英 self-defence待核实
为什么正当(个人保全、法确证,还是优越利益)?是否要求均衡?如何认定? 德国以「法无须向让步」为原则只要求必要性;日本与中国大陆要求一定的相当性,中国大陆近年因于欢案、昆山案而重新界定防卫限度。 英美法的核心问题则是:误以为需要自卫时,信念是否须合理。
奇点:1848 · 德国 · 「法无须向不法让步」
学习路线
从根据论读起,再到中间问题和具体问题;每个问题都有自己的学习导引
- 个人保全与法确证(二元论) / 个人保全(一元论) / 法确证(维护法秩序) / 优越利益(不法侵害者的法益要保护性降低)先要回答 1 个先决问题
- 只要求必要性,不要求法益均衡 / 必要性,外加社会伦理的限制(不得极端失衡) / 要求一定的相当性(基本相当)先要回答 1 个先决问题
- 站在防卫人行为时的立场,作事前的综合判断 / 以事后查明的侵害与损害对比判断先要回答 2 个先决问题
- 诚实相信即可 / 须为合理相信先要回答 1 个先决问题