法脉·刑法学
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大陆法系

日本

继受德国刑法学;战后形成行为无价值论与结果无价值论的长期对峙,并深刻影响了台湾地区与中国大陆。

学说演变

本法域的事件,以及它们所继受的其他法域事件(淡色)

同一法域内派生跨法域继受或影响奇点
德国日本178018001820184018601880190019201940196019802000190619151930193018811967180118011882185919071770
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  1. 1770?德
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  29. 1958日
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  45. 1989日
  46. 1990日
  47. 2001日
  48. 2004日
  49. 2005日
  50. 2005?日

继受来源

本法域的学说从哪里来

  • 德国
    • 1906 贝林:客观的、价值中立的构成要件→1953 小野清一郎系统继受构成要件论
    • 1915 主观的违法要素被发现→1953 小野清一郎系统继受构成要件论
    • 1939 韦尔策尔:目的行为论与人的不法论→1955 目的行为论传入日本
    • 1930 恩吉施提出「外在的注意」→1969 新过失论在日本确立
    • 1939 韦尔策尔:目的行为论与人的不法论→1969 新过失论在日本确立
    • 1930 主观正当化要素之争使「偶然防卫」成为问题→1971 最高裁判所:激愤中的反击不当然欠缺防卫意思
    • 1881 李斯特:形式违法与实质违法→1972 平野龙一:结果无价值论
    • 1967 「共犯的处罚根据」成为专题→1981 共犯处罚根据论在日本的系统化
    • 1801 费尔巴哈:未遂须以客观危险为前提→1982 修正的客观危险说
    • 1801 费尔巴哈:「无法律则无犯罪,无法律则无刑罚」→1880 旧刑法第 2 条明文规定罪刑法定
    • 1882 李斯特的马堡计划→1907 现行刑法公布
    • 1882 李斯特的马堡计划→1909 牧野英一倡导主观主义刑法学
    • 1888 冯·克里斯:相当因果关系说→1967 美军士兵肇事逃逸案:以相当性否定因果关系
    • 1959 阿明·考夫曼:功能二分说→1985 事实上的排他支配说
    • 1859 罗泽—罗萨尔案→1978 铆钉枪案:数故意犯说
    • 1907 弗兰克:责任即非难可能性→1933 第五柏岛丸案
    • 1922 弗洛伊登塔尔:期待不可能作为超法规的责任阻却事由→1947 期待可能性理论在日本的系统化
    • 1770 「原因上自由的行为」的归责思想→1968 最高裁判所以原因自由行为处罚酒后驾驶

影响去向

本法域的学说影响了哪里

  • 中国大陆
    • 1972 平野龙一:结果无价值论→2000 张明楷《法益初论》
    • 2005 井田良:规范论基础上的二元论→2008 周光权提倡行为无价值论
  • 台湾地区
    • 1982 修正的客观危险说→2005 刑法总则大幅修正(2005 年):不能未遂不罚等

事件

  1. 1880立法罪刑法定原则待核实
    旧刑法第 2 条明文规定罪刑法定

    受法国法影响的旧刑法规定,法律没有正式条文的,不论何种行为都不得处罚。

    文献:太政官,旧刑法(明治13年太政官布告第36号)(日本旧刑法),1880

  2. 现行刑法公布

    转而参照德国法制定,法定刑幅度宽、广泛承认酌量减轻,带有近代学派的色彩;没有再明文规定罪刑法定。 总则中规定了正当防卫(第 36 条)、紧急避险(第 37 条)、不知法不免责但可减轻(第 38 条第 3 款)、心神丧失与心神耗弱(第 39 条)、 未遂与中止(第 43 条,中止「必须」减免)等。

    文献:帝国议会,刑法(明治40年法律第45号)(日本现行刑法),1907

  3. 牧野英一倡导主观主义刑法学

    牧野英一继受李斯特与意大利学派,主张目的刑论、社会责任论,在未遂上采主观说,在共犯上采共犯独立性说与行为共同说,成为日本新派的代表。

  4. 1918判例财产犯罪的保护法益待核实缺出处
    大审院采本权说

    大审院认为,盗窃罪保护的是所有权等本权,所有人取回自己的财物不构成盗窃。

    文献:大审院,大判大正7年9月25日(大审院采本权说的判决),1918

  5. 1931判例责任能力(精神障碍)待核实缺出处
    心神丧失与心神耗弱的界定

    大审院把心神丧失界定为因精神障碍而不能辨别是非或不能按照这种辨别而行动的状态,心神耗弱则是这种能力显著减弱的状态。混合方法由此在日本判例中确立。

    文献:大审院,大判昭和6年12月3日(大审院关于心神丧失与心神耗弱的判决),1931

  6. 泷川事件

    京都大学教授泷川幸辰因其自由主义的刑法学说被文部省停职,法学部教授集体辞职抗议。旧派客观主义刑法学的法治国立场在政治压力下受到打压。

  7. 1933判例责任的本质待核实缺出处
    第五柏岛丸案

    渡船严重超载导致翻覆,大审院在量刑上考虑了船长受到的经营压力与警察管理的放任,只判处罚金。这被视为日本判例考虑期待可能性的先例。

    文献:大审院,大判昭和8年11月21日(第五柏島丸事件)(第五柏岛丸案),1933

  8. 1935(约)发展违法性的本质待核实缺出处
    「可罚的违法性」思想

    宫本英脩等人提出,刑法上的违法不只是一般的违法,还必须达到值得以刑罚处罚的程度(可罚的违法性)。这一思想后来由佐伯千仞等人发展,成为违法一元论与相对论之争的焦点。

  9. 1946立法罪刑法定原则待核实
    日本国宪法为罪刑法定提供宪法依据

    第 31 条(非依法律规定的程序,不得剥夺生命、自由或科处其他刑罚)与第 39 条(禁止溯及处罚)被理解为罪刑法定的宪法根据。

    文献:帝国议会,日本国憲法 第31条・第39条(日本国宪法第 31 条、第 39 条),1946

  10. 1947继受责任的本质待核实缺出处
    期待可能性理论在日本的系统化

    佐伯千仞系统介绍并发展期待可能性理论,主张期待不可能可以作为超法规的责任阻却事由。

    文献:佐伯千仞,刑法に於ける期待可能性の思想(刑法中的期待可能性思想),1947

  11. 1953继受违法性的本质犯罪论体系待核实缺出处
    小野清一郎系统继受构成要件论

    小野清一郎继受贝林与 M. E. 迈耶的构成要件论,同时以「违反国家的道义(文化规范)」理解违法的实质。日本的违法论从一开始就带有伦理色彩。在体系上,小野把构成要件理解为违法有责类型。

    文献:小野清一郎,犯罪構成要件の理論(犯罪构成要件的理论),有斐閣,1953

  12. 1955(约)继受违法性的本质主观的违法要素待核实缺出处
    目的行为论传入日本

    福田平等学者继受韦尔策尔的目的行为论与人的不法论,使故意属于不法的观点在日本获得有力支持。

  13. 团藤重光《刑法纲要总论》

    违法是对法秩序(含社会伦理规范)的违反;行为无价值处于违法判断的中心。这是战后行为无价值论的代表性表述。团藤同时主张人格行为论与人格责任论。

    文献:团藤重光,刑法綱要総論(刑法纲要总论),創文社,1957

  14. 两罚规定中业主的过失推定

    最高裁判所大法庭认为,两罚规定处罚业主,是因为推定业主在选任、监督从业人员上存在过失;业主证明自己尽到了注意,就可以免责。这是以「推定过失」调和行政刑法与责任主义的方案,也是日本法人处罚的理论基础。

    文献:最高裁判所,最大判昭和32年11月27日(最高裁判所大法庭两罚规定判决),1957

  15. 1958判例正犯与共犯的区分待核实缺出处
    练马案:共谋共同正犯

    最高裁判所大法庭认为,二人以上为实现特定犯罪而共谋,其中一部分人实行的,没有直接参与实行的共谋者也作为共同正犯负责。共谋共同正犯由此在判例上正式确立,学说也逐步接受,争论转向其成立条件。

    文献:最高裁判所,最大判昭和33年5月28日(練馬事件)(练马案),1958

  16. 1959判例财产犯罪的保护法益待核实缺出处
    最高裁判所转向占有说

    最高裁判所认为,即使是法律上禁止持有的财物,其事实上的占有也受刑法保护。判例由此从本权说转向占有说。

    文献:最高裁判所,最判昭和34年8月28日(最高裁判所采占有说的判决),1959

  17. 1967判例因果关系与客观归责待核实缺出处
    美军士兵肇事逃逸案:以相当性否定因果关系

    被告人撞倒被害人后,被害人被抛到车顶,同乘者将其拽落致死。最高裁判所认为,同乘者的介入不能说是通常可以预想的,否定了被告人的撞击行为与死亡之间的因果关系。相当因果关系说在判例中的影响由此显现。

    文献:最高裁判所,最決昭和42年10月24日(米兵ひき逃げ事件)(美军士兵肇事逃逸案),1967

  18. 1968判例原因自由行为待核实缺出处
    最高裁判所以原因自由行为处罚酒后驾驶

    被告人在饮酒时就预定驾车,最高裁判所认为,即使驾驶时处于心神耗弱状态,也不适用减轻规定。原因自由行为理论由此在判例上获得承认。

    文献:最高裁判所,最決昭和43年2月27日(最高裁判所酒后驾驶原因自由行为裁定),1968

  19. 1969继受过失犯的构造待核实缺出处
    新过失论在日本确立

    藤木英雄等人把过失的核心理解为违反结果回避义务,过失由此也成为不法的问题。

    文献:藤木英雄,過失犯の理論(过失犯的理论),1969

  20. 1971判例偶然防卫待核实缺出处
    最高裁判所:激愤中的反击不当然欠缺防卫意思

    最高裁判所以正当防卫须有防卫意思为前提,但认为因激愤或冲动而反击并不当然欠缺防卫意思。判例由此采防卫意思必要说,并对其内容作宽松理解。

    文献:最高裁判所,最判昭和46年11月16日(最高裁判所 1971 年关于防卫意思的判决),1971

  21. 平野龙一:结果无价值论

    平野龙一批判以道义充实违法的立场,认为刑法不应维护伦理本身;违法的实质是法益侵害或危险,故意原则上属于责任。日本的违法论由此出现方向性的转变,过失论上也出现了修正的旧过失论。在故意论上,平野以动机说区分未必故意与有认识的过失;在事实错误上采具体符合说。

    文献:平野龙一,刑法総論 I(刑法总论 I),有斐閣,1972;平野龙一,刑法総論 II(刑法总论 II),有斐閣,1975

  22. 1973判例过失犯的构造待核实缺出处
    森永砒霜奶粉案与危惧感说

    德岛地方裁判所在森永砒霜奶粉案的发回重审中,采纳了只要对危险有不能忽视的危惧感即可肯定预见可能性的见解(危惧感说)。

    文献:德岛地方裁判所,徳島地判昭和48年11月28日(森永ヒ素ミルク事件差戻審)(森永砒霜奶粉案发回重审判决),1973

  23. 1978判例事实认识错误待核实缺出处
    铆钉枪案:数故意犯说

    被告人用改造的铆钉枪射击警察,子弹贯穿警察后又击中路人。最高裁判所认为,对警察与路人都成立杀人未遂(数故意犯说)。法定符合说由此在判例上确立。

    文献:最高裁判所,最判昭和53年7月28日(びょう打ち銃事件)(铆钉枪案),1978

  24. 1981继受共犯的处罚根据待核实缺出处
    共犯处罚根据论在日本的系统化

    德国的共犯处罚根据论被系统介绍到日本,因果共犯论(惹起说)逐渐成为日本的通说。

    文献:大越义久,共犯の処罰根拠(共犯的处罚根据),1981

  25. 1982发展不能犯与未遂待核实缺出处
    修正的客观危险说

    以事后查明的客观事实为基础,追问「在什么样的假定事实下结果可能发生,以及这种假定事实存在的可能性有多大」。这是结果无价值论在不能犯问题上的精致化。

    文献:山口厚,危険犯の研究(危险犯的研究),東京大学出版会,1982

  26. 1982判例因果关系与客观归责待核实缺出处
    千叶大学伤寒菌案:疫学证明

    最高裁判所在认定被告人投放病菌与多名被害人发病之间的关系时,承认以疫学的方法进行证明。疫学证明能否满足刑事诉讼的证明标准,由此成为公害犯罪与环境犯罪的重要课题。

    文献:最高裁判所,最決昭和57年5月25日(千葉大チフス菌事件)(千叶大学伤寒菌案),1982

  27. 1985(约)发展不作为犯待核实缺出处
    事实上的排他支配说

    结果无价值论者认为,不作为与作为等价的实质根据,在于行为人事实上排他地支配了结果发生的因果进程;形式的义务来源只是这种支配的线索。

  28. 1988发展违法性的本质待核实缺出处
    实质的犯罪论

    前田雅英以处罚的必要性与合理性为导向,进一步发展结果无价值论。

    文献:前田雅英,刑法総論講義(刑法总论讲义),東京大学出版会,1988

  29. 1989判例财产犯罪的保护法益待核实缺出处
    汽车金融案:占有说的确立

    被告人以汽车作为借款担保并转移了所有权,却在债务人仍可使用期间趁机把车开走。最高裁判所认为,即使被告人在民法上可能有权取回,债务人对车辆的占有仍受刑法保护,被告人构成盗窃。

    文献:最高裁判所,最決平成元年7月7日(自動車金融事件)(汽车金融案),1989

  30. 1990判例因果关系与客观归责待核实缺出处
    大阪南港案:「相当因果关系说的危机」

    被告人的暴行造成被害人脑出血,其后第三人在资材放置场又对被害人施暴,可能提前了死亡。最高裁判所认为,最初的暴行已经形成了死因,即使有第三人的介入,因果关系仍然成立。这一结论难以用传统的相当性判断说明,此后学说与判例转向「危险的现实化」。

    文献:最高裁判所,最決平成2年11月20日(大阪南港事件)(大阪南港案),1990

  31. 2001发展违法性的本质待核实
    山口厚《刑法总论》

    结果无价值论在体系书中得到系统表述:违法判断以客观事实为基础,故意属于责任。

    文献:山口厚,刑法総論(刑法总论),有斐閣,2001

  32. 2004判例实行的着手待核实缺出处
    氯仿案:构成要件的提前实现

    被告人计划先用氯仿使被害人昏迷,再连车推入海中溺死,但被害人可能在吸入氯仿时就已死亡。最高裁判所认为,使用氯仿的行为与推入海中的行为紧密相连,在使用氯仿时已经着手,成立杀人既遂。

    文献:最高裁判所,最決平成16年3月22日(クロロホルム事件)(氯仿案),2004

  33. 2005批判违法性的本质待核实缺出处
    井田良:规范论基础上的二元论

    刑法通过面向行为时一般人的行为规范来保护法益,因此违法判断不能完全事后化。井田良以此回应结果无价值论的批判,重新为二元论奠基。

    文献:井田良,刑法総論の理論構造(刑法总论的理论构造),成文堂,2005

  34. 2005(约)转向因果关系与客观归责待核实缺出处
    「危险的现实化」成为判例与学说的框架

    判断行为所具有的危险是否在结果中现实化,取代相当性判断成为日本因果关系论的主流框架;山口厚等结果无价值论者也以此替代客观归责理论。

学者

文献

  • 太政官,旧刑法(明治13年太政官布告第36号)(日本旧刑法),1880
  • 帝国议会,刑法(明治40年法律第45号)(日本现行刑法),1907
  • 大审院,大判大正7年9月25日(大审院采本权说的判决),1918
  • 大审院,大判昭和6年12月3日(大审院关于心神丧失与心神耗弱的判决),1931
  • 大审院,大判昭和8年11月21日(第五柏島丸事件)(第五柏岛丸案),1933
  • 帝国议会,日本国憲法 第31条・第39条(日本国宪法第 31 条、第 39 条),1946
  • 佐伯千仞,刑法に於ける期待可能性の思想(刑法中的期待可能性思想),1947
  • 小野清一郎,犯罪構成要件の理論(犯罪构成要件的理论),有斐閣,1953
  • 团藤重光,刑法綱要総論(刑法纲要总论),創文社,1957
  • 最高裁判所,最大判昭和32年11月27日(最高裁判所大法庭两罚规定判决),1957
  • 最高裁判所,最大判昭和33年5月28日(練馬事件)(练马案),1958
  • 最高裁判所,最判昭和34年8月28日(最高裁判所采占有说的判决),1959
  • 大塚仁,刑法概説(総論)(刑法概说(总论)),有斐閣,1963
  • 最高裁判所,最決昭和42年10月24日(米兵ひき逃げ事件)(美军士兵肇事逃逸案),1967
  • 最高裁判所,最決昭和43年2月27日(最高裁判所酒后驾驶原因自由行为裁定),1968
  • 藤木英雄,過失犯の理論(过失犯的理论),1969
  • 最高裁判所,最判昭和46年11月16日(最高裁判所 1971 年关于防卫意思的判决),1971
  • 平野龙一,刑法総論 I(刑法总论 I),有斐閣,1972
  • 德岛地方裁判所,徳島地判昭和48年11月28日(森永ヒ素ミルク事件差戻審)(森永砒霜奶粉案发回重审判决),1973
  • 平野龙一,刑法総論 II(刑法总论 II),有斐閣,1975
  • 最高裁判所,最判昭和53年7月28日(びょう打ち銃事件)(铆钉枪案),1978
  • 大越义久,共犯の処罰根拠(共犯的处罚根据),1981
  • 山口厚,危険犯の研究(危险犯的研究),東京大学出版会,1982
  • 最高裁判所,最決昭和57年5月25日(千葉大チフス菌事件)(千叶大学伤寒菌案),1982
  • 前田雅英,刑法総論講義(刑法总论讲义),東京大学出版会,1988
  • 最高裁判所,最決平成元年7月7日(自動車金融事件)(汽车金融案),1989
  • 最高裁判所,最決平成2年11月20日(大阪南港事件)(大阪南港案),1990
  • 山口厚,刑法総論(刑法总论),有斐閣,2001
  • 最高裁判所,最決平成16年3月22日(クロロホルム事件)(氯仿案),2004
  • 井田良,刑法総論の理論構造(刑法总论的理论构造),成文堂,2005
  • 西田典之,刑法総論(刑法总论),弘文堂,2006