刑罚论 · 根据论

刑罚的正当化根据

德 Straftheorien日刑罰論（応報刑論・目的刑論）英 justification of punishment待核实

国家凭什么科处刑罚？报应论回答「因为犯了罪」，预防论回答「为了不再犯罪」，试图把两者结合起来。这个根据论决定了的地位、量刑的结构，也影响、法人处罚、等问题的回答。

奇点：1789 · 英格兰与威尔士 · 边沁：功利主义的刑罚论

学习路线

从根据论读起，再到中间问题和具体问题；每个问题都有自己的学习导引

从这里开始根据论刑罚的正当化根据是报应，还是预防？
报应（绝对理论） / 一般预防（相对理论） / 特别预防（相对理论） / 并合主义（综合理论）先要回答 2 个先决问题
中间问题一般预防应理解为威慑（消极一般预防），还是维护国民对规范的信赖（积极一般预防）？
消极一般预防（威慑） / 积极一般预防（维护规范信赖）先要回答 1 个先决问题
中间问题责任（应受谴责性）是刑罚的根据本身，还是只是刑罚的上限？
责任是刑罚的根据 / 责任只是刑罚的上限（预防在责任限度内运作） / 责任不构成独立的界限先要回答 1 个先决问题
具体问题量刑时，与责任相适应的刑罚（责任刑）是一个幅度，还是一个点？
幅的理论（在责任刑的幅度内考虑预防） / 点的理论（责任刑是一个点，预防只能向下调整） / 综合衡量先要回答 1 个先决问题

以本专题的根据论问题为出发点的学说

报应刑论→ 报应（绝对理论）

刑罚之所以正当，是因为犯罪人应得；刑罚是对罪责的回应，其轻重应与罪责相均衡，而不以预防效果为依据。从康德、黑格尔到当代英美的应得论（冯·赫希、摩尔）。

一般预防论（威慑）→ 一般预防（相对理论）

刑罚的正当性在于预防社会一般人犯罪：以刑罚的痛苦抵消犯罪的利益（费尔巴哈的心理强制说），或以最小的痛苦换取最大的幸福（边沁）。

特别预防论（目的刑论）→ 特别预防（相对理论）

刑罚的目的是防止犯罪人本人再犯：对可改善者予以改善，对不需改善者予以威吓，对不可改善者予以隔离（李斯特）。

并合主义（综合理论）→ 并合主义（综合理论）

刑罚的正当化同时需要报应与预防：预防是刑罚的目的，责任（应得）是刑罚的前提与上限。代表性表述有罗克辛的辩证综合理论，以及哈特对「一般正当化目的」与「分配原则」的区分。