法脉·刑法学
我的

正当防卫的成立是否需要防卫意思(主观的正当化要素)?

中间问题待核实
学习导引

按论证的顺序,一步步走到结论

第 1 / 5 步
  1. 下面这些词会在这道题里反复出现。点开每个词看释义;还不懂的,可以在释义里直接问 AI。

    释义是编者的概括;正文里出现的这些词也都加了虚下划线,随时可以点开。

以下是这道题的完整资料

可能的答案

这个问题的几种回答

  • 必要说

    欠缺(至少是对防卫情状的认识)时不成立。

  • 不要说

    只要客观上存在防卫情状并满足其他条件,就阻却违法。

先决问题

要回答这个问题,得先解决下面这些问题;顺着根往下,一直追到最深处的根据论(带星标)。

偶然防卫应如何处理?
↑ 依赖本题的问题
根据论行为论
刑法上的行为是什么?
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◆ 根据论先决→ 逻辑先决▤ 体系定位先决≡ 概念界定先决根据论根须越粗,下面牵连的问题越多

这是你提出的问题。向下的每一条根,都是回答它之前要先解决的问题;点任意一张卡片,可以看它为什么是先决问题,以及取不同答案时下游怎么走。

学习顺序

从根据论读到这个问题,每一步都排在它的先决问题之后。

  1. 1刑法的任务是保护法益,还是维护社会伦理秩序(规范效力)?根据论
  2. 2刑法规范首先是评价规范,还是决定规范(行为规范)?根据论
  3. 3违法是否独立于行为人的责任能力而客观地判断?(客观违法论还是主观违法论)根据论
  4. 4犯罪成立要件应采阶层式体系,还是平面的四要件体系?根据论
  5. 5刑法上的行为是什么?根据论
  6. 6违法性的本质:不法的重心在结果无价值,还是行为无价值?根据论
  7. 7是否承认主观的违法要素?范围有多大?
  8. 8「防卫意思」是指对防卫情状的认识,还是防卫的目的或动机?
  9. 9正当防卫的成立是否需要防卫意思(主观的正当化要素)?

挂钩

这个问题的答案会牵动哪些问题,又和哪些问题同根、对称。

下游影响

对称与功能对应

同根问题

教科书中的论述

编者对教科书论述的概括,标注印刷页码;引用请以原书为准

张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 309-310 页待核实
作者的结论不要说

作者采不要说:行为符合的客观条件时,客观上保护了、没有违反法规范,缺乏的根据; 不能把「主客观相一致」从成立犯罪的要求倒过来套用到排除犯罪的事由上。

  1. 成立犯罪要求主客观相一致,不意味着不成立犯罪的行为也必须主客观相一致;只要不符合犯罪成立条件,就不成立犯罪。
  2. 没有防卫意识但符合客观条件时,最多只有「心情无价值」,并无;反过来要求阻却事由主客观一致,等于主客观条件只具其一就可成立犯罪。
  3. 退一步说,即使把防卫意识当作正当防卫的条件,欠缺它也只是不成立正当防卫,不能直接推出成立犯罪。
  4. 刑法第 20 条「为了保护……」可以理解为表示客观原因的表述。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
  • 我国传统刑法理论→ 必要说具有防卫意识(主观的正当化要素)时才可能成立正当防卫;相关司法文件也要求准确把握防卫的「意图条件」。p. 309
  • 必要说→ 必要说(二元行为无价值论)防卫行为是主客观的统一体;只有既无行为无价值、也无结果无价值时才合法,偶然防卫至少存在行为无价值。p. 310
  • 不要说→ 不要说(结果无价值论)只要符合正当防卫的客观条件,行为客观上就保护了法益,缺乏违法性的根据(法益侵害)。p. 310

各学说的立场

各根据论在这个问题上推出的结论;点学说名进入透镜

结果无价值论不要说待核实
  1. 违法只看侵害。
  2. 客观上存在正在进行的,被侵害者(乙)的法益在此限度内不值得保护。
  3. 行为人的主观意思不影响法益侵害的有无 → 不要说。
二元行为无价值论必要说待核实
  1. 由与组成。
  2. 正当化必须同时抵消两者;抵消行为无价值需要主观的正当化要素 → 必要说。
一元行为无价值论必要说待核实
  1. 不法即行为无价值。
  2. 没有防卫意思,就没有可以抵消行为无价值的东西 → 必要说。
规范违反说必要说待核实
  1. 出于加害意思的行为违反社会伦理规范,即使客观上恰好制止了侵害。