张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 501-503 页待核实
作者的结论客观说(法益侵害的危险)
作者认为我国刑法实质上采取客观的论,具体采实质的客观说中的「危险结果说」:只有行为造成了侵害的紧迫危险(作为结果的危险)时, 才处罚未遂犯。
- 刑法的目的是保护法益,犯罪的本质是侵犯法益,这否定了以犯罪意思为处罚根据的主观未遂论。
- 我国刑法事实上只例外地处罚未遂(很多犯罪以数额较大、情节严重为成立条件),这种例外性表明采取了客观的未遂论。
- 若以行为本身的危险为根据,可能把预备行为当作未遂处罚;既然以危险结果为根据,就无须再并用行为的危险。
- 印象说以远离法定的国民印象为根据,最终只能求助于行为人的主观意思,实际上是主观的未遂论。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
- 客观的未遂论→ 客观说(法益侵害的危险)未遂犯的处罚根据在于发生了法益侵害的客观危险;其内部有形式的客观说与实质的客观说(行为危险说、危险结果说、综合说)之分。p. 501
- 主观的未遂论→ 主观说(行为人敌对法的意思)处罚根据在于行为显示出的行为人的危险性格或犯罪意思。p. 501
- 印象说(德国支配说)→ 印象说(动摇一般人对法秩序的信赖)行为人落实的法敌对意思动摇了公众对法秩序效力的信赖;作者认为它实际上是主观的未遂论。p. 501-502