张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 1319-1320 页待核实
作者的结论区分情形处理
作者主张分三种情形处理:为保护另一重大而承诺伤害的(如依合法途径捐献器官),承诺有效,但承诺者须年满 18 周岁,且不得以强迫、欺骗方法取得承诺; 单纯伤害而没有保护其他重大法益,虽有承诺但造成有生命危险的重伤的,宜认定为故意伤害罪;基于承诺造成轻伤害的,不成立故意伤害罪。 两人相互斗殴的,双方都承诺了轻伤害结果,造成轻伤害的阻却违法,不以故意伤害罪论处。
- 法益主体的承诺导致本人遭受重大伤害时,作为个人法益保护者的国家宜适当限制其自己决定权。
- 得承诺的杀人(含)一概成立故意杀人罪,与之相协调,有生命危险的同意重伤应认定为故意伤害罪。
- 刑法第 292 条规定聚众斗殴致人重伤的以故意伤害罪论处,表明对有生命危险的重伤的承诺无效。
- 以公序良俗为标准,会把故意伤害罪的法益变成公序良俗而不是被害人的健康。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
- 一概无罪的观点→ 一概无罪刑法只特别规定得承诺的杀人,表明得承诺的伤害一概无罪。p. 1319
- 一概成立的观点→ 一概按普通伤害处理刑法只对得承诺的杀人规定了减轻的法定刑,得承诺的伤害一概按普通伤害罪处理。p. 1319
- 公序良俗说→ 以是否违反公序良俗为准行为违反公序良俗的,不问伤害轻重以故意伤害罪论处;不违反的,即使造成重大伤害也不成立。p. 1319
- 重大伤害说→ 造成重大伤害的才成立基于承诺的伤害造成重大伤害的,认定为故意伤害罪。p. 1319