张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 529-532 页待核实
作者的结论不能犯(不可罚)
按修正的客观的危险说,以为被害人在床上睡觉而开枪、但被害人当时根本不在家的,在行为当时不存在致人死亡的可能性,是不可罚的; 但如果被害人原本在床上、只是碰巧短暂离开(如上卫生间),宜认定为故意杀人。
- 判断资料包括事后查明的客观事实:被害人不在家这一事实必须纳入判断。
- 分析结果没有发生的原因:被害人不在场时,问题在于行为当时被害人出现在床上的可能性有多大;完全没有可能时是不能犯,可能性较大时是未遂。
编者注:作者的结论取决于被害人不在床上的具体原因,与案情设定密切相关;见第 532 页正文与脚注。