张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 1244-1246 页待核实
作者的结论实害犯(以国家税款遭受损失为既遂)
作者主张虚开增值税专用发票罪是实害犯:客观上须有使国家增值税款遭受损失的行为与结果,主观上须明知并希望或放任,骗抵目的由此成为的内容。 骗抵成功的是;实施骗抵未得逞但产生的是;虚开而不实施骗抵、没有骗抵故意的,只成立虚开发票罪; 有骗抵故意但未能实施骗抵的,是虚开发票罪既遂与本罪预备的。
- 单纯行为犯说使本罪与虚开发票罪的都成为发票的公共信用,无法说明两罪悬殊的程度;骗抵税款如今已很难发生,按票面税额重判会量刑畸重。
- 说下,虚开后未骗抵、骗抵未得逞、骗抵成功三种情形适用同一法定刑,不符合罪刑相适应。
- 原第 2 款以骗取税款、造成特别重大损失为加重情节,表明第 1 款规定的是实害犯;《刑法修正案(八)》删除该款是为了废除死刑,不是为了改变罪质。
- 虚开用于骗取出口退税的发票后骗取退税的适用骗取出口退税罪,刑法没有另设骗抵增值税罪,可见本罪实际上是骗抵增值税款的诈骗类犯罪。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
- 单纯行为犯说→ 单纯行为犯(虚开即成立)实施虚开四种行为之一并达到立案标准,就破坏了增值税发票管理秩序而既遂,是否骗抵、有无骗抵目的都不影响。p. 1244
- 目的犯说→ 目的犯(须有骗抵税款的目的)成立本罪必须以骗取国家增值税款为目的;具有该目的而虚开的,即使没有实现目的也是既遂。p. 1244
- 抽象危险犯说→ 抽象危险犯本罪是抽象危险犯,不需要判断骗税目的、损害结果或具体危险;即便如实代开,只要有导致税收损失的抽象危险,也应定罪。p. 1244-1245
- 结果犯说(立法论)本罪的法益是国家增值税,建议修改法条,以造成国家增值税损失作为既遂条件。p. 1245