法脉·刑法学
我的

违法性认识(或其可能性)在犯罪论中处于什么地位?

中间问题待核实
学习导引

按论证的顺序,一步步走到结论

第 1 / 5 步
  1. 下面这些词会在这道题里反复出现。点开每个词看释义;还不懂的,可以在释义里直接问 AI。

    释义是编者的概括;正文里出现的这些词也都加了虚下划线,随时可以点开。

以下是这道题的完整资料

可能的答案

这个问题的几种回答

  • 严格故意说(现实的违法性认识是故意的要素)
  • 限制故意说(违法性认识的可能性是故意的要素)
  • 责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)
  • 不要说(不知法不免责)

先决问题

要回答这个问题,得先解决下面这些问题;顺着根往下,一直追到最深处的根据论(带星标)。

行为人信赖官方意见、判例或律师意见而误认为行为合法时,能否阻却责任?
↑ 依赖本题的问题
本题违法性认识(法律认识错误)
违法性认识(或其可能性)在犯罪论中处于什么地位?
根据论刑罚的正当化根据
刑罚的正当化根据是报应,还是预防?
根据论刑法学派之争(古典学派与近代学派)
犯罪是自由意志的产物,还是由素质与环境决定的?
根据论行为论
刑法上的行为是什么?
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◆ 根据论先决→ 逻辑先决▤ 体系定位先决≡ 概念界定先决根据论根须越粗,下面牵连的问题越多

这是你提出的问题。向下的每一条根,都是回答它之前要先解决的问题;点任意一张卡片,可以看它为什么是先决问题,以及取不同答案时下游怎么走。

学习顺序

从根据论读到这个问题,每一步都排在它的先决问题之后。

  1. 1刑法的任务是保护法益,还是维护社会伦理秩序(规范效力)?根据论
  2. 2刑法规范首先是评价规范,还是决定规范(行为规范)?根据论
  3. 3违法是否独立于行为人的责任能力而客观地判断?(客观违法论还是主观违法论)根据论
  4. 4犯罪是自由意志的产物,还是由素质与环境决定的?根据论
  5. 5刑法评价的重心是行为及其结果(客观主义),还是行为人的危险性格(主观主义)?根据论
  6. 6刑罚的正当化根据是报应,还是预防?根据论
  7. 7犯罪成立要件应采阶层式体系,还是平面的四要件体系?根据论
  8. 8刑法上的行为是什么?根据论
  9. 9违法性的本质:不法的重心在结果无价值,还是行为无价值?根据论
  10. 10责任的根据是道义上的非难(道义责任论),还是社会防卫的需要(社会责任论)?根据论
  11. 11责任是心理事实(心理责任论)、规范的非难可能性(规范责任论),还是由预防需要决定的(功能责任论)?根据论
  12. 12是否承认主观的违法要素?范围有多大?
  13. 13故意属于不法(构成要件)要素,还是责任要素?
  14. 14违法性认识(或其可能性)在犯罪论中处于什么地位?

挂钩

这个问题的答案会牵动哪些问题,又和哪些问题同根、对称。

对称与功能对应

同根问题

教科书中的论述

编者对教科书论述的概括,标注印刷页码;引用请以原书为准

张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 476-480 页待核实
作者的结论责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)

作者借鉴限制说,认为是独立的责任要素,但不是的内容;缺乏违法性认识的可能性(错误不可避免)时阻却责任。

书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
  • 严格故意说→ 严格故意说(现实的违法性认识是故意的要素)违法性的认识是故意的要素,要认定故意就必须现实地认识到违法性。p. 476
  • 限制故意说→ 限制故意说(违法性认识的可能性是故意的要素)违法性认识的可能性是故意的内容,故意的成立不要求现实的违法性认识。p. 477

各学说的立场

各根据论在这个问题上推出的结论;点学说名进入透镜

心理责任论严格故意说(现实的违法性认识是故意的要素)待核实
  1. 即心理事实。
  2. 的现实认识是这一心理事实的一部分 → 严格故意说。
规范责任论责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)待核实
  1. 非难的根据是「本可以认识到违法」。
  2. 就够了,且独立于故意 → 责任说。

阵营内另说「限制故意说(违法性认识的可能性是故意的要素)」:也有规范责任论者采限制故意说(如团藤重光)。

结果无价值论无统一立场待核实缺出处

结果无价值论者在这个问题上分为限制故意说与责任说。

阵营内另说「限制故意说(违法性认识的可能性是故意的要素)」:故意是责任要素,违法性认识的可能性是故意的要素。

阵营内另说「责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)」:违法性认识的可能性是独立的责任要素。

二元行为无价值论责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)待核实
  1. 故意在阶层,只是对事实的认识。
  2. 违法性认识的可能性是独立的责任要素 → 责任说(德国判例与第 17 条)。
一元行为无价值论责任说(违法性认识的可能性是独立的责任要素)待核实
  1. 把故意移入,自然留在责任 → 责任说。