张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 333 页待核实
作者的结论阻却违法一元说
作者原则上把作为:避险通常以损害较小保护较大法益,从法益衡量看阻却违法; 不得已时损害与保护的法益价值相等,也没有造成法益侵害。只有以生命保护生命的避险,可能例外地只阻却。
- 责任阻却事由说无法说明为无亲属关系的他人避险;若避险行为违法,对它就可以,这不妥当。
- 刑法第 21 条第 1 款并没有把紧急避险限定为违法阻却事由,因此可以原则上阻却违法、例外地阻却责任。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
- 责任阻却事由说→ 阻却责任说避险行为侵害了法益,是违法的,但行为人别无选择、缺乏期待可能性,因而阻却责任。p. 333
- 违法阻却事由说→ 阻却违法一元说法益冲突且别无他法时,权衡后损害较小的法益,阻却实质的违法性。p. 333
- 二分说→ 二分说(保全利益明显优越时阻却违法,否则可能阻却责任)分为原则上阻却违法的二分说(德国通说)与原则上阻却责任的二分说。p. 333
- 以阻却违法为中心的三分说→ 二分说(保全利益明显优越时阻却违法,否则可能阻却责任)保护了更优越的利益且无民法上的违法性时阻却违法;有民法上的违法性时阻却可罚的违法性;保护等值法益时阻却责任。p. 333
编者注:作者的表述是「原则上采取违法阻却事由说,例外地承认责任阻却事由」,例外主要指生命对生命的避险。