张明楷,刑法学(第七版),法律出版社,2026· 第 1604-1605 页待核实
作者的结论只限于狭义的侵占
作者不赞成通说,认为只有狭义的侵占行为才构成职务侵占罪,即把基于职务或业务的本单位财物非法据为己有; 单位人员利用职务便利窃取、骗取本单位财物的,直接以盗窃罪、诈骗罪论处。作者同时说明, 如果司法解释对职务侵占罪规定的定罪量刑数额标准与盗窃罪、诈骗罪大体相同,维持通说也可以接受。
- 各国(地区)刑法中的职务(业务)侵占都是狭义的侵占,不包括盗窃与诈骗;从立法体例看,第 271 条与第 270 条一样应限于狭义侵占。
- 第 382 条明文列出窃取、骗取,第 271 条没有;把两罪的行为类型作同样理解只是价值判断,不是逻辑结论。
- 第 253 条规定邮政工作人员利用职务窃取财物的按盗窃罪从重处罚,也表明利用职务便利盗窃的应定盗窃罪。
- 贪污罪包括窃取、骗取,是因为其法定刑更重;职务侵占罪的法定刑并不高于盗窃、诈骗而定额起点又过高,把盗窃、诈骗纳入其中会造成罪与罪之间的不协调。
书中介绍的观点(据该书转述,不是原始出处)
- 刑法理论通说与司法实践→ 包括(与贪污罪的行为类型相同)职务侵占罪包括利用职务便利窃取、骗取、侵占本单位财物以及其他非法占有行为,实际上就是单位人员的「贪污」。p. 1604